法律研究——藏族民間法制習(xí)俗研究

（三）藏族民間法制習(xí)俗研究

藏族民間法制習(xí)俗一直是涉藏法律研究的重點(diǎn)領(lǐng)域，研究成果也相對較多。本年度藏族民間法制習(xí)俗研究延續(xù)了這一規(guī)律，且主要圍繞三個研究重點(diǎn)展開：一是藏族地區(qū)刑事和解與民間法制習(xí)俗的關(guān)系，其中重點(diǎn)是對“賠命價”實(shí)踐與國家制定法之間的沖突與調(diào)適進(jìn)行研究；二是藏族地區(qū)民事糾紛調(diào)解與民間法制習(xí)俗的關(guān)系；三是法制習(xí)俗影響下的藏區(qū)司法權(quán)威多元化。

楊繼文、姜利標(biāo)《藏區(qū)治理的非司法敘事：刑事糾紛與宗教習(xí)俗》（《中南民族大學(xué)學(xué)報》人文社科版第 2期）研究了藏族地區(qū)刑事糾紛的社會調(diào)解機(jī)制。該文認(rèn)為，藏族地區(qū)刑事糾紛的治理，不僅有訴訟司法的方式與途徑，而且還有非司法的路徑與敘事。這種非司法的路徑，主要體現(xiàn)為包括發(fā)誓和活佛調(diào)解在內(nèi)的藏族和解習(xí)俗。發(fā)誓體現(xiàn)了藏族地區(qū)社會治理的宗教維度；而活佛調(diào)解則體現(xiàn)了藏族地區(qū)社會治理的程序理性。軟法而治、非司法治理以及治理的公共性構(gòu)成藏族和解習(xí)俗社會治理的重要特性。該文提出，藏族地區(qū)社會治理技術(shù)的非司法敘事是對法制歷史傳統(tǒng)的傳承和民族習(xí)俗的繼受，也是當(dāng)代社會治理的要求和法律政策的需要。

馬德《青海藏區(qū)刑事和解實(shí)踐對傳統(tǒng)刑事司法制度的補(bǔ)充研究》（《青海民族大學(xué)學(xué)報》社科版第 4期）研究了青海藏區(qū)刑事和解實(shí)踐與國家刑事司法制度相適應(yīng)的問題。該文認(rèn)為，青海藏區(qū)作為一個藏族相對聚居且受藏傳佛教影響較大的地區(qū)，在基本理念和具體操作上都存在著不同于國家刑法的民族法制習(xí)俗。近年來，在構(gòu)建社會主義和諧社會的背景下，民間法制習(xí)俗較之以前有所復(fù)興，刑事和解實(shí)踐對傳統(tǒng)司法模式構(gòu)成一定的沖擊，且對藏族地區(qū)刑事沖突的解決起著一定的支配作用。為解決這種沖突，該文提出應(yīng)建立一套既要保證刑事制定法的權(quán)威，又能徹底解決刑事沖突，使雙方當(dāng)事人都滿意的解決機(jī)制，引導(dǎo)藏族地區(qū)刑事和解實(shí)踐朝著法治化的方向發(fā)展。

劉蕊《論藏族“賠命價”習(xí)慣法的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型》（《貴州民族研究》第 10期）研究了藏族地區(qū)“賠命價”法制習(xí)俗與現(xiàn)代社會相適應(yīng)的問題。該文認(rèn)為，藏族地區(qū)“賠命價”法制習(xí)俗在當(dāng)代的實(shí)踐中，已不同于古代的實(shí)體規(guī)則，而是一種與刑事和解相類似的調(diào)解方式?！百r命價”法制習(xí)俗有其積極的作用，在形式、價值上都與我國的刑事和解制度具有契合之處。該文提出，應(yīng)以刑事和解為藍(lán)本，對“賠命價”進(jìn)行合法化改造，從程序、內(nèi)容、效力上予以規(guī)范，以實(shí)現(xiàn)“賠命價”的現(xiàn)代轉(zhuǎn)型，包括將“賠命價”納入刑事司法程序，規(guī)范賠償程序、將“賠命價”在量刑中進(jìn)行綜合權(quán)衡和考慮。

王楚云、賀葸葸《藏族民事習(xí)慣法與現(xiàn)代制定法的沖突及其消解》（《湖北民族學(xué)院學(xué)報》哲社版第 5期）研究了藏族地區(qū)民事法制習(xí)俗的來源、規(guī)范內(nèi)容、與制定法之間存在的沖突以及如何化解這些沖突等。該文認(rèn)為，藏族民事法制習(xí)俗的淵源主要包括吐蕃王朝等政權(quán)制定法的遺存、藏傳佛教教義、民間傳統(tǒng)道德。藏族民事法制習(xí)俗的規(guī)范內(nèi)容包括不動產(chǎn)財產(chǎn)權(quán)、合同關(guān)系、婚姻關(guān)系、繼承制度、爭議解決制度。該文分析了改革開放以來藏族民事法制習(xí)俗的回潮及其與國家制定法之間的沖突，提出消解這些沖突的思路，即在內(nèi)容方面建立法制習(xí)俗甄別機(jī)制、推動法制習(xí)俗成文化，在程序方面明確司法中的法制習(xí)俗引入機(jī)制、加強(qiáng)對民間調(diào)解的引導(dǎo)。